信 托 的 生 存 權(quán) 利
來源：www.beiwo888.cn 時間：2004-08-27
七月，驕陽似火，信托行業(yè)卻面臨著嚴冷的寒冬。
上海銀監(jiān)局或許正在為自己的明智暗自慶幸，作為全國第一個限制異地信托公司在上海發(fā)行資金信托計劃的監(jiān)管機構(gòu)，如果不是早早地叫停了異地信托公司在上海發(fā)行資金信托計劃的主動，或許今天遠不止一個“乳品信托”讓他們感到沉重的壓力。
毫無疑問，2003年7月金新信托發(fā)行的“乳品信托”資金信托計劃已經(jīng)給代理資金收付的交通銀行上海分行帶來了無盡的麻煩，盡管從法律層面來看，上海交行未必需要承擔賠付責任，但這次金新乳品信托事件已經(jīng)嚴重的影響到了交通銀行的信用，面對100多名信托投資人的憤怒，上海交行的尷尬難以言表。
事實上，事件的影響遠不止于此。隨著事件的深入，可能引發(fā)投資人與銀行和金新信托及德隆之間的訴訟，無論最終結(jié)果如何，對于信托行業(yè)來說，在隨之而來的相當長時間內(nèi)，銀行這一銷售渠道有可能對信托公司關(guān)閉。
道理很簡單，如果最終結(jié)果上海交行需要承擔賠付責任，那么還有銀行敢為信托公司代理信托產(chǎn)品的資金收付嗎？反之，如果銀行無需承擔賠付責任，投資人對銀行代理銷售的信托產(chǎn)品又會有多少信心？
隨后，上海證監(jiān)局下發(fā)《關(guān)于禁止推介或代銷信托產(chǎn)品和非上市公司股份股權(quán)的通知》，自此，異地信托公司在上海開展資金信托業(yè)務(wù)的大門基本上已經(jīng)關(guān)閉。
如果信托計劃發(fā)行現(xiàn)行的私募方式不能改變，隨著銀行和證券公司銷售渠道的關(guān)閉，使得大多數(shù)信托公司，尤其是地處經(jīng)濟欠發(fā)達地區(qū)信托公司的信托產(chǎn)品實際上無法實現(xiàn)銷售，集合資金信托業(yè)務(wù)已經(jīng)失去了意義。
相對于信托公司的其他業(yè)務(wù)，資金信托業(yè)務(wù)顯然更能體現(xiàn)信托“受人之托，代人理財”的本質(zhì)。尤其對于大多數(shù)歷史包袱沉重，資產(chǎn)質(zhì)量不高的信托公司而言，更加需要通過開展資金信托業(yè)務(wù)獲得新的收入來源，但是，銷售都無法實現(xiàn)，收入則無從談起。
如果失去資金信托業(yè)務(wù)，絕大多數(shù)信托公司將只有沿襲過去的經(jīng)營模式，信托業(yè)歷史上的五次清理整頓早已說明信托公司既往的經(jīng)營模式?jīng)]有長期生存的可能。那么，信托公司將再一次直面生存的危機。
人們也許會問，銀行和證券公司不能銷售信托產(chǎn)品，信托公司就沒有別的方式生存了嗎？
讓我們從一個小小的故事說起吧。有一個賣苞谷的商人，為了盡快賣完手中的苞谷，規(guī)定誰能夠一次購買10000個苞谷，就再獎勵他100個苞谷。一只猴子知道附近有個村子里有1000多個農(nóng)民要買苞谷，但是他們平均每個人只能買10個苞谷，心想如果能夠把他們的錢集中起來，可以一次買下10000個苞谷，再按每個人出錢的比例把包谷分給他們，自己就能夠獲得那100個苞谷的獎勵。
可是如何讓村民把錢委托給它去買苞谷呢，猴子知道養(yǎng)猴人在村民中有很高的威信，于是就和養(yǎng)猴人商量。
養(yǎng)猴人思考了一會兒，對猴子說，要讓村民相信你很容易，我給你發(fā)一張委托經(jīng)營許可證，村民都相信我，你有我給你發(fā)的許可證，他們也會相信你的。但是你的能力我有點懷疑，記得上次讓你去買小麥，結(jié)果你買回來一堆草，害得我損失了好多錢。還有，你過去有些不好的劣跡，有一次還把我讓你買油的錢給你自己買了桃子。所以，你這件事必須在我的監(jiān)督下進行。
猴子為以前的不良行為羞愧不已，正準備痛改前非，同意由養(yǎng)猴人監(jiān)督它進行這件事。養(yǎng)猴人給猴子發(fā)了一張委托經(jīng)營許可證。
正當猴子熱情高漲，準備開展工作時，養(yǎng)猴人左思右想，對猴子仍不放心，害怕猴子又犯以前的錯誤，影響自己在村民中的聲譽，還擔心猴子給村民造成損失最終要由自己承擔。于是，養(yǎng)猴人給猴子定了幾條規(guī)矩：猴子如果挪用村民買苞谷的錢，造成的損失由猴子自己承擔；猴子最多只能集合200個村民的錢用來買苞谷；猴子不能夠用在村口貼告示、高音喇叭等方式進行宣傳，只能一個一個村民去和他們談。
猴子聽了以后，總結(jié)了以下幾點：如果不能超過200人，只能去找村子里最富有的200個村民，為了搞清楚哪200個村民是最富有的人，花費的錢可以買50個苞谷；如果能夠貼告示，用喇叭宣傳，只需要3天就可以讓那些需要買苞谷的村民找到自己，但自己與村民一個一個的去談需要半年；在村口貼告示，用喇叭宣傳總共需要花費買10個苞谷的錢，但是與村民一個一個談，平均每個村民需要花3個買苞谷的錢，總共需要買600個苞谷的錢；扣除商人獎勵的100個苞谷，猴子要損失550個苞谷。
于是，猴子決定放棄，它找到養(yǎng)猴人：“主人，你給了我一塊蛋糕，可是，你定的這些規(guī)矩就像是把我的手和腳都了綁起來，讓我看得見、吃不著那塊蛋糕啊?！?br>
信托公司的現(xiàn)實困境，恰如猴子遇到的尷尬。在業(yè)內(nèi)人士看來，盡管《信托法》的頒布為中國信托業(yè)正本清源，回歸“受人之托、代人理財”的本業(yè)確立了法律地位。但是，隨后出臺的《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》卻沒有給信托公司創(chuàng)造一個寬松的經(jīng)營環(huán)境，如果嚴格執(zhí)行相關(guān)政策規(guī)定，除極少數(shù)資產(chǎn)質(zhì)量較好，背景深厚，地處北京、上海等金融發(fā)達地區(qū)的信托公司，絕大多數(shù)信托公司的資金信托業(yè)務(wù)難以開展。
根據(jù)《辦法》的規(guī)定：1、信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低于人民幣5萬元（含5萬元）；2、不得通過報刊、電視、廣播和其他公共媒體進行營銷宣傳；3、不得承諾信托資金不受損失，也不得承諾信托資金的最低收益。
同時，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》還規(guī)定：信托投資公司違反上述規(guī)定，按非法集資處理，造成的資金損失由信托公司承擔。正是這幾條規(guī)定，捆住了信托公司的手腳，把信托公司的銷售逼入困境。
對于上述規(guī)定，信托公司表示了普遍的不滿，信托不能進行公開宣傳，使信托公司缺少了陽光化的宣傳方式；此外，200份信托合同的限制，忽略了中國的現(xiàn)實國情。
監(jiān)管部門或許忽略了一個基本的事實：如果信托公司嚴格遵守上述規(guī)定，要開展資金信托計劃業(yè)務(wù)，必須具備一個基本的前提：那就是信托公司必須擁有龐大的具備相當投資能力的客戶群體，才有可能開展此類業(yè)務(wù)。然而，中國的信托公司基本上是2000年以后經(jīng)過重組才完成重新登記，在此之前，基本上不存在嚴格意義上的信托業(yè)務(wù)，更談不上客戶群體的積累，在這樣一種基礎(chǔ)之上要完成信托產(chǎn)品的銷售，單純依靠信托公司自身的營銷力量是非常困難的。
為了完成信托產(chǎn)品的銷售，信托公司必須組建一支龐大的、高素質(zhì)的營銷隊伍，這意味著龐大的人力資本支出；同時由于缺乏公開的宣傳，意味著信托產(chǎn)品的發(fā)行需要一個漫長的時間過程。相對于2%左右的中間業(yè)務(wù)收入而言，信托公司實際上很難產(chǎn)生盈利。
正因為如此，在守法、合規(guī)與生存的悖論中，信托公司普遍游走在政策與法律的邊緣，紛紛把目光投向了銀行，對于缺少銷售渠道，客戶群體匱乏的信托公司而言，銀行龐大的客戶資源和良好的金融信譽為信托公司的信托產(chǎn)品銷售提供了一個絕好的渠道。
一位信托公司的信托業(yè)務(wù)負責人認為，在已經(jīng)發(fā)行的信托產(chǎn)品中，通過銀行銷售的比例至少在90%以上，足以了說明銀行這一銷售渠道對于信托公司的重要性。
然而，通過銀行銷售信托產(chǎn)品，很大程度上混淆了信托產(chǎn)品的契約本性。在已經(jīng)發(fā)行的信托產(chǎn)品中，相當一部分的投資人是居民，他們對于信托的概念是很模糊的，把信托產(chǎn)品當成了銀行或信托公司發(fā)行的債券來購買。這歸咎于兩個原因：一是居民對于信托的知識不甚了解，二是信托公司在發(fā)行信托產(chǎn)品時有意無意的減少信息披露，尤其是那些通過信托計劃為自己和股東單位融資的信托公司，更是刻意模糊風險的說明。
銀行的柜臺銷售人員也并不具備更多的信托專業(yè)知識。正因為如此，當一些純粹將信托作為融資工具的信托公司也借助銀行銷售信托產(chǎn)品時，就隱含了相當?shù)娘L險。接二連三出事的信托公司嚴重的打擊了信托行業(yè)的信用，出于自我保護，大多數(shù)銀行對代理信托產(chǎn)品保持了謹慎的態(tài)度，也有少數(shù)銀行干脆禁止代理銷售信托產(chǎn)品。
是否離開銀行信托公司就無法開展資金信托業(yè)務(wù)呢？信托公司認為這主要是其他的銷售渠道成本太高，時間也無法保證，個別案例可以實現(xiàn)，但如果作為一項主要業(yè)務(wù)，沒有高效率的銷售渠道是無法完成的。
一些信托公司也曾嘗試通過證券公司的渠道銷售信托，但效果都不理想，何況，證券公司代理銷售信托目前也基本上都被叫停。那么，離開資金信托業(yè)務(wù)，信托公司還有更好的生存方式嗎？
事實上，信托業(yè)缺乏固定的盈利模式已經(jīng)成為共識。華寶信托總裁鄭安國認為：“其他金融行業(yè)都有比較清晰的主營業(yè)務(wù)，唯獨信托公司沒有。一方面，信托的經(jīng)營范圍很寬，但另一方面，它又幾乎沒有專營的業(yè)務(wù)，所以受到了其他各個金融機構(gòu)的擠壓”。
這確實道出了信托公司的尷尬處境。一位資深的信托業(yè)人士說，信托公司歷史包袱沉重，資產(chǎn)質(zhì)量普遍不高。就是因為多數(shù)信托公司債務(wù)負擔過重，經(jīng)營困難，生存難以為繼，才有了信托業(yè)的五次清理整頓。
《信托法》的出臺，本意就是讓信托公司回歸“受人之托，代人理財”的本業(yè)。如果資金信托業(yè)務(wù)不能開展，那信托公司和以前又有什么區(qū)別？如果不能開展資金信托業(yè)務(wù)，信托公司顯然不能體現(xiàn)其“信托”的本質(zhì)，而開展資金信托業(yè)務(wù)，對于絕大多數(shù)信托公司來說，合法、合規(guī)經(jīng)營始終是一個揮之不去的難題。
信托本身存在著巨大的市場需求，中國并不缺乏信托投資者，也不缺乏優(yōu)秀的信托產(chǎn)品，但是在這樣一種市場環(huán)境下，絕大多數(shù)的信托公司在合法、合規(guī)的前提下生存困難，那么我們是否應(yīng)該檢討制度本身的問題？
基金業(yè)的發(fā)展或許能為我們提供有益的參考。本質(zhì)上來看，基金是一種典型的信托，基金的運作管理以及投資人和基金管理人之間的責、權(quán)、利完全體現(xiàn)了信托的法律關(guān)系?；饦I(yè)從1998年以來獲得了巨大的發(fā)展，從當初的幾十億規(guī)模到現(xiàn)在上千億的規(guī)模，基本上形成了一個完善的市場和相對成熟的監(jiān)管體系，投資群體也逐漸成熟，自主的選擇投資品種和自我承擔風險已經(jīng)完全為投資人所接受。那么，是什么讓基金在短短的幾年內(nèi)獲得了如此巨大的發(fā)展，成為投資者金融生活的一部分？除了證券行業(yè)十多年的發(fā)展培育了投資群體和投資觀念之外，基金公司的運作和監(jiān)管體系的相對成熟起到了至關(guān)重要的因素。
首先，基金公司引入了銀行作為受托人，實現(xiàn)了信托財產(chǎn)保管、運用的分離，基金公司只能通過管理費獲得收益，而不能將委托人的財產(chǎn)挪為己用，這為投資人提供了第一層安全保障；
第二，開放式基金的大力發(fā)展，讓投資人擁有了用腳投票的權(quán)利，如果一個基金業(yè)績不讓投資人滿意，投資人就會選擇另一個基金進行投資或者干脆贖回，讓基金經(jīng)理時時刻刻感受到市場的壓力，不得不竭盡所能提高盈利水平，不然將被市場淘汰；
第三，基金的信息披露相對完善，能夠讓投資人從基金經(jīng)理的過往經(jīng)歷和業(yè)績以及投資組合中做出判斷，從而做出投資與否的決定。最后，基金違反契約的規(guī)定或出現(xiàn)道德問題，還有法律和輿論的監(jiān)管。
多管齊下，基本建立了基金投資的運作和監(jiān)管體系。另一個重要的方面對信托具有更為現(xiàn)實的參考意義，那就是在基金業(yè)的發(fā)展過程中，離不開監(jiān)管部門和基金公司自身的宣傳。監(jiān)管部門的宣傳讓投資人有了“投資風險自擔”的基本意識，基金公司自身的宣傳則讓投資人能夠深入了解了基金產(chǎn)品和基金管理人并據(jù)此作出投資決定，這是一種完全市場化的選擇。
最后，基金建立了廣泛的營銷渠道，投資人能夠方便的購買基金產(chǎn)品。如果基金設(shè)立的當初不能進行宣傳和廣告，不能通過方便的渠道購買基金產(chǎn)品，我們難以想象今天基金業(yè)的成就。
信托業(yè)或許對于基金業(yè)有種難以言表的羨慕，與基金公司相比，信托公司的束縛實在太過于沉重了。信托產(chǎn)品有風險嗎？毫無疑問！可是又有什么投資沒有風險呢？信托專家，伊斯蘭國際信托副總經(jīng)理李東明在分析信托的風險時指出：任何一種投資品種都存在風險，市場的風險應(yīng)該由投資人自行判斷，經(jīng)過資本市場10多年的風雨，中國培育了一批成熟的投資群體，完全具備自我判斷風險和收益的能力。信托公司的風險并不在于信托產(chǎn)品本身的市場風險，也不在于是否進行了公開的宣傳，不在于信托合同是否超過了200份，其根本在于信托公司集信托財產(chǎn)的管理人和托管人于一身，經(jīng)營過程中存在著兩種違法的可能：一是挪用委托人的財產(chǎn)，另一種是通過合同進行欺詐。
監(jiān)管部門更應(yīng)該做的是制定信托公司信息披露的規(guī)范，通過引入第三方托管等制度從根本上杜絕信托公司挪用委托人的財產(chǎn)，并對利用信托合同進行欺詐的信托公司進行嚴厲的處罰，直至將其逐出市場。他同時指出：目前信托監(jiān)管最大的誤區(qū)就在于監(jiān)管部門總認為居民投資者沒有風險識別能力，對信托公司做出的種種監(jiān)管限制主觀上為了防范金融風險，但結(jié)果變成了由監(jiān)管部門代替投資者對風險下結(jié)論，最終誤導了投資者。這才是信托產(chǎn)品最大的風險！
最近，業(yè)內(nèi)普遍流傳信托公司將實行分級管理，或許監(jiān)管部門用心良苦，希望能通過信托公司的分級管理避免少數(shù)信托公司的問題波及全行業(yè)。但問題是——
分級管理能解決根本問題嗎？
如果分級管理實施，又是由誰來認定，用什么樣的標準來對信托公司分級？
這些標準科學嗎？
公平嗎？
還是讓我們從基金的發(fā)展中獲得些啟示吧：證監(jiān)會從未對基金實行任何分級管理，可在投資人的心中，對基金公司是否有分級？看看基金發(fā)行的規(guī)模和認購、贖回的紀錄，一切了然如心。無論監(jiān)管制度如何變化，對于信托公司來說，最重要的是給與他們一個合理的生存空間和公平的競爭環(huán)境，因為，信托公司具有生存的權(quán)利！
（作者單位：伊斯蘭信托投資銀行總部 郵箱shweiyong@vip.sina.com）
(xintuo摘自中國信托研究)