信 托 的 生 存 權(quán) 利
來源：www.beiwo888.cn 時(shí)間：2004-08-27
七月，驕陽似火，信托行業(yè)卻面臨著嚴(yán)冷的寒冬。
上海銀監(jiān)局或許正在為自己的明智暗自慶幸，作為全國第一個(gè)限制異地信托公司在上海發(fā)行資金信托計(jì)劃的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，如果不是早早地叫停了異地信托公司在上海發(fā)行資金信托計(jì)劃的主動(dòng)，或許今天遠(yuǎn)不止一個(gè)“乳品信托”讓他們感到沉重的壓力。
毫無疑問，2003年7月金新信托發(fā)行的“乳品信托”資金信托計(jì)劃已經(jīng)給代理資金收付的交通銀行上海分行帶來了無盡的麻煩，盡管從法律層面來看，上海交行未必需要承擔(dān)賠付責(zé)任，但這次金新乳品信托事件已經(jīng)嚴(yán)重的影響到了交通銀行的信用，面對(duì)100多名信托投資人的憤怒，上海交行的尷尬難以言表。
事實(shí)上，事件的影響遠(yuǎn)不止于此。隨著事件的深入，可能引發(fā)投資人與銀行和金新信托及德隆之間的訴訟，無論最終結(jié)果如何，對(duì)于信托行業(yè)來說，在隨之而來的相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)，銀行這一銷售渠道有可能對(duì)信托公司關(guān)閉。
道理很簡(jiǎn)單，如果最終結(jié)果上海交行需要承擔(dān)賠付責(zé)任，那么還有銀行敢為信托公司代理信托產(chǎn)品的資金收付嗎？反之，如果銀行無需承擔(dān)賠付責(zé)任，投資人對(duì)銀行代理銷售的信托產(chǎn)品又會(huì)有多少信心？
隨后，上海證監(jiān)局下發(fā)《關(guān)于禁止推介或代銷信托產(chǎn)品和非上市公司股份股權(quán)的通知》，自此，異地信托公司在上海開展資金信托業(yè)務(wù)的大門基本上已經(jīng)關(guān)閉。
如果信托計(jì)劃發(fā)行現(xiàn)行的私募方式不能改變，隨著銀行和證券公司銷售渠道的關(guān)閉，使得大多數(shù)信托公司，尤其是地處經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)信托公司的信托產(chǎn)品實(shí)際上無法實(shí)現(xiàn)銷售，集合資金信托業(yè)務(wù)已經(jīng)失去了意義。
相對(duì)于信托公司的其他業(yè)務(wù)，資金信托業(yè)務(wù)顯然更能體現(xiàn)信托“受人之托，代人理財(cái)”的本質(zhì)。尤其對(duì)于大多數(shù)歷史包袱沉重，資產(chǎn)質(zhì)量不高的信托公司而言，更加需要通過開展資金信托業(yè)務(wù)獲得新的收入來源，但是，銷售都無法實(shí)現(xiàn)，收入則無從談起。
如果失去資金信托業(yè)務(wù)，絕大多數(shù)信托公司將只有沿襲過去的經(jīng)營模式，信托業(yè)歷史上的五次清理整頓早已說明信托公司既往的經(jīng)營模式?jīng)]有長(zhǎng)期生存的可能。那么，信托公司將再一次直面生存的危機(jī)。
人們也許會(huì)問，銀行和證券公司不能銷售信托產(chǎn)品，信托公司就沒有別的方式生存了嗎？
讓我們從一個(gè)小小的故事說起吧。有一個(gè)賣苞谷的商人，為了盡快賣完手中的苞谷，規(guī)定誰能夠一次購買10000個(gè)苞谷，就再獎(jiǎng)勵(lì)他100個(gè)苞谷。一只猴子知道附近有個(gè)村子里有1000多個(gè)農(nóng)民要買苞谷，但是他們平均每個(gè)人只能買10個(gè)苞谷，心想如果能夠把他們的錢集中起來，可以一次買下10000個(gè)苞谷，再按每個(gè)人出錢的比例把包谷分給他們，自己就能夠獲得那100個(gè)苞谷的獎(jiǎng)勵(lì)。
可是如何讓村民把錢委托給它去買苞谷呢，猴子知道養(yǎng)猴人在村民中有很高的威信，于是就和養(yǎng)猴人商量。
養(yǎng)猴人思考了一會(huì)兒，對(duì)猴子說，要讓村民相信你很容易，我給你發(fā)一張委托經(jīng)營許可證，村民都相信我，你有我給你發(fā)的許可證，他們也會(huì)相信你的。但是你的能力我有點(diǎn)懷疑，記得上次讓你去買小麥，結(jié)果你買回來一堆草，害得我損失了好多錢。還有，你過去有些不好的劣跡，有一次還把我讓你買油的錢給你自己買了桃子。所以，你這件事必須在我的監(jiān)督下進(jìn)行。
猴子為以前的不良行為羞愧不已，正準(zhǔn)備痛改前非，同意由養(yǎng)猴人監(jiān)督它進(jìn)行這件事。養(yǎng)猴人給猴子發(fā)了一張委托經(jīng)營許可證。
正當(dāng)猴子熱情高漲，準(zhǔn)備開展工作時(shí)，養(yǎng)猴人左思右想，對(duì)猴子仍不放心，害怕猴子又犯以前的錯(cuò)誤，影響自己在村民中的聲譽(yù)，還擔(dān)心猴子給村民造成損失最終要由自己承擔(dān)。于是，養(yǎng)猴人給猴子定了幾條規(guī)矩：猴子如果挪用村民買苞谷的錢，造成的損失由猴子自己承擔(dān)；猴子最多只能集合200個(gè)村民的錢用來買苞谷；猴子不能夠用在村口貼告示、高音喇叭等方式進(jìn)行宣傳，只能一個(gè)一個(gè)村民去和他們談。
猴子聽了以后，總結(jié)了以下幾點(diǎn)：如果不能超過200人，只能去找村子里最富有的200個(gè)村民，為了搞清楚哪200個(gè)村民是最富有的人，花費(fèi)的錢可以買50個(gè)苞谷；如果能夠貼告示，用喇叭宣傳，只需要3天就可以讓那些需要買苞谷的村民找到自己，但自己與村民一個(gè)一個(gè)的去談需要半年；在村口貼告示，用喇叭宣傳總共需要花費(fèi)買10個(gè)苞谷的錢，但是與村民一個(gè)一個(gè)談，平均每個(gè)村民需要花3個(gè)買苞谷的錢，總共需要買600個(gè)苞谷的錢；扣除商人獎(jiǎng)勵(lì)的100個(gè)苞谷，猴子要損失550個(gè)苞谷。
于是，猴子決定放棄，它找到養(yǎng)猴人：“主人，你給了我一塊蛋糕，可是，你定的這些規(guī)矩就像是把我的手和腳都了綁起來，讓我看得見、吃不著那塊蛋糕啊?！?br>
信托公司的現(xiàn)實(shí)困境，恰如猴子遇到的尷尬。在業(yè)內(nèi)人士看來，盡管《信托法》的頒布為中國信托業(yè)正本清源，回歸“受人之托、代人理財(cái)”的本業(yè)確立了法律地位。但是，隨后出臺(tái)的《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》卻沒有給信托公司創(chuàng)造一個(gè)寬松的經(jīng)營環(huán)境，如果嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)政策規(guī)定，除極少數(shù)資產(chǎn)質(zhì)量較好，背景深厚，地處北京、上海等金融發(fā)達(dá)地區(qū)的信托公司，絕大多數(shù)信托公司的資金信托業(yè)務(wù)難以開展。
根據(jù)《辦法》的規(guī)定：1、信托投資公司集合管理、運(yùn)用、處分信托資金時(shí)，接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低于人民幣5萬元（含5萬元）；2、不得通過報(bào)刊、電視、廣播和其他公共媒體進(jìn)行營銷宣傳；3、不得承諾信托資金不受損失，也不得承諾信托資金的最低收益。
同時(shí)，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》還規(guī)定：信托投資公司違反上述規(guī)定，按非法集資處理，造成的資金損失由信托公司承擔(dān)。正是這幾條規(guī)定，捆住了信托公司的手腳，把信托公司的銷售逼入困境。
對(duì)于上述規(guī)定，信托公司表示了普遍的不滿，信托不能進(jìn)行公開宣傳，使信托公司缺少了陽光化的宣傳方式；此外，200份信托合同的限制，忽略了中國的現(xiàn)實(shí)國情。
監(jiān)管部門或許忽略了一個(gè)基本的事實(shí)：如果信托公司嚴(yán)格遵守上述規(guī)定，要開展資金信托計(jì)劃業(yè)務(wù)，必須具備一個(gè)基本的前提：那就是信托公司必須擁有龐大的具備相當(dāng)投資能力的客戶群體，才有可能開展此類業(yè)務(wù)。然而，中國的信托公司基本上是2000年以后經(jīng)過重組才完成重新登記，在此之前，基本上不存在嚴(yán)格意義上的信托業(yè)務(wù)，更談不上客戶群體的積累，在這樣一種基礎(chǔ)之上要完成信托產(chǎn)品的銷售，單純依靠信托公司自身的營銷力量是非常困難的。
為了完成信托產(chǎn)品的銷售，信托公司必須組建一支龐大的、高素質(zhì)的營銷隊(duì)伍，這意味著龐大的人力資本支出；同時(shí)由于缺乏公開的宣傳，意味著信托產(chǎn)品的發(fā)行需要一個(gè)漫長(zhǎng)的時(shí)間過程。相對(duì)于2%左右的中間業(yè)務(wù)收入而言，信托公司實(shí)際上很難產(chǎn)生盈利。
正因?yàn)槿绱?，在守法、合?guī)與生存的悖論中，信托公司普遍游走在政策與法律的邊緣，紛紛把目光投向了銀行，對(duì)于缺少銷售渠道，客戶群體匱乏的信托公司而言，銀行龐大的客戶資源和良好的金融信譽(yù)為信托公司的信托產(chǎn)品銷售提供了一個(gè)絕好的渠道。
一位信托公司的信托業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人認(rèn)為，在已經(jīng)發(fā)行的信托產(chǎn)品中，通過銀行銷售的比例至少在90%以上，足以了說明銀行這一銷售渠道對(duì)于信托公司的重要性。
然而，通過銀行銷售信托產(chǎn)品，很大程度上混淆了信托產(chǎn)品的契約本性。在已經(jīng)發(fā)行的信托產(chǎn)品中，相當(dāng)一部分的投資人是居民，他們對(duì)于信托的概念是很模糊的，把信托產(chǎn)品當(dāng)成了銀行或信托公司發(fā)行的債券來購買。這歸咎于兩個(gè)原因：一是居民對(duì)于信托的知識(shí)不甚了解，二是信托公司在發(fā)行信托產(chǎn)品時(shí)有意無意的減少信息披露，尤其是那些通過信托計(jì)劃為自己和股東單位融資的信托公司，更是刻意模糊風(fēng)險(xiǎn)的說明。
銀行的柜臺(tái)銷售人員也并不具備更多的信托專業(yè)知識(shí)。正因?yàn)槿绱?，?dāng)一些純粹將信托作為融資工具的信托公司也借助銀行銷售信托產(chǎn)品時(shí)，就隱含了相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)。接二連三出事的信托公司嚴(yán)重的打擊了信托行業(yè)的信用，出于自我保護(hù)，大多數(shù)銀行對(duì)代理信托產(chǎn)品保持了謹(jǐn)慎的態(tài)度，也有少數(shù)銀行干脆禁止代理銷售信托產(chǎn)品。
是否離開銀行信托公司就無法開展資金信托業(yè)務(wù)呢？信托公司認(rèn)為這主要是其他的銷售渠道成本太高，時(shí)間也無法保證，個(gè)別案例可以實(shí)現(xiàn)，但如果作為一項(xiàng)主要業(yè)務(wù)，沒有高效率的銷售渠道是無法完成的。
一些信托公司也曾嘗試通過證券公司的渠道銷售信托，但效果都不理想，何況，證券公司代理銷售信托目前也基本上都被叫停。那么，離開資金信托業(yè)務(wù)，信托公司還有更好的生存方式嗎？
事實(shí)上，信托業(yè)缺乏固定的盈利模式已經(jīng)成為共識(shí)。華寶信托總裁鄭安國認(rèn)為：“其他金融行業(yè)都有比較清晰的主營業(yè)務(wù)，唯獨(dú)信托公司沒有。一方面，信托的經(jīng)營范圍很寬，但另一方面，它又幾乎沒有專營的業(yè)務(wù)，所以受到了其他各個(gè)金融機(jī)構(gòu)的擠壓”。
這確實(shí)道出了信托公司的尷尬處境。一位資深的信托業(yè)人士說，信托公司歷史包袱沉重，資產(chǎn)質(zhì)量普遍不高。就是因?yàn)槎鄶?shù)信托公司債務(wù)負(fù)擔(dān)過重，經(jīng)營困難，生存難以為繼，才有了信托業(yè)的五次清理整頓。
《信托法》的出臺(tái)，本意就是讓信托公司回歸“受人之托，代人理財(cái)”的本業(yè)。如果資金信托業(yè)務(wù)不能開展，那信托公司和以前又有什么區(qū)別？如果不能開展資金信托業(yè)務(wù)，信托公司顯然不能體現(xiàn)其“信托”的本質(zhì)，而開展資金信托業(yè)務(wù)，對(duì)于絕大多數(shù)信托公司來說，合法、合規(guī)經(jīng)營始終是一個(gè)揮之不去的難題。
信托本身存在著巨大的市場(chǎng)需求，中國并不缺乏信托投資者，也不缺乏優(yōu)秀的信托產(chǎn)品，但是在這樣一種市場(chǎng)環(huán)境下，絕大多數(shù)的信托公司在合法、合規(guī)的前提下生存困難，那么我們是否應(yīng)該檢討制度本身的問題？
基金業(yè)的發(fā)展或許能為我們提供有益的參考。本質(zhì)上來看，基金是一種典型的信托，基金的運(yùn)作管理以及投資人和基金管理人之間的責(zé)、權(quán)、利完全體現(xiàn)了信托的法律關(guān)系。基金業(yè)從1998年以來獲得了巨大的發(fā)展，從當(dāng)初的幾十億規(guī)模到現(xiàn)在上千億的規(guī)模，基本上形成了一個(gè)完善的市場(chǎng)和相對(duì)成熟的監(jiān)管體系，投資群體也逐漸成熟，自主的選擇投資品種和自我承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)完全為投資人所接受。那么，是什么讓基金在短短的幾年內(nèi)獲得了如此巨大的發(fā)展，成為投資者金融生活的一部分？除了證券行業(yè)十多年的發(fā)展培育了投資群體和投資觀念之外，基金公司的運(yùn)作和監(jiān)管體系的相對(duì)成熟起到了至關(guān)重要的因素。
首先，基金公司引入了銀行作為受托人，實(shí)現(xiàn)了信托財(cái)產(chǎn)保管、運(yùn)用的分離，基金公司只能通過管理費(fèi)獲得收益，而不能將委托人的財(cái)產(chǎn)挪為己用，這為投資人提供了第一層安全保障；
第二，開放式基金的大力發(fā)展，讓投資人擁有了用腳投票的權(quán)利，如果一個(gè)基金業(yè)績(jī)不讓投資人滿意，投資人就會(huì)選擇另一個(gè)基金進(jìn)行投資或者干脆贖回，讓基金經(jīng)理時(shí)時(shí)刻刻感受到市場(chǎng)的壓力，不得不竭盡所能提高盈利水平，不然將被市場(chǎng)淘汰；
第三，基金的信息披露相對(duì)完善，能夠讓投資人從基金經(jīng)理的過往經(jīng)歷和業(yè)績(jī)以及投資組合中做出判斷，從而做出投資與否的決定。最后，基金違反契約的規(guī)定或出現(xiàn)道德問題，還有法律和輿論的監(jiān)管。
多管齊下，基本建立了基金投資的運(yùn)作和監(jiān)管體系。另一個(gè)重要的方面對(duì)信托具有更為現(xiàn)實(shí)的參考意義，那就是在基金業(yè)的發(fā)展過程中，離不開監(jiān)管部門和基金公司自身的宣傳。監(jiān)管部門的宣傳讓投資人有了“投資風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)”的基本意識(shí)，基金公司自身的宣傳則讓投資人能夠深入了解了基金產(chǎn)品和基金管理人并據(jù)此作出投資決定，這是一種完全市場(chǎng)化的選擇。
最后，基金建立了廣泛的營銷渠道，投資人能夠方便的購買基金產(chǎn)品。如果基金設(shè)立的當(dāng)初不能進(jìn)行宣傳和廣告，不能通過方便的渠道購買基金產(chǎn)品，我們難以想象今天基金業(yè)的成就。
信托業(yè)或許對(duì)于基金業(yè)有種難以言表的羨慕，與基金公司相比，信托公司的束縛實(shí)在太過于沉重了。信托產(chǎn)品有風(fēng)險(xiǎn)嗎？毫無疑問！可是又有什么投資沒有風(fēng)險(xiǎn)呢？信托專家，伊斯蘭國際信托副總經(jīng)理李東明在分析信托的風(fēng)險(xiǎn)時(shí)指出：任何一種投資品種都存在風(fēng)險(xiǎn)，市場(chǎng)的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該由投資人自行判斷，經(jīng)過資本市場(chǎng)10多年的風(fēng)雨，中國培育了一批成熟的投資群體，完全具備自我判斷風(fēng)險(xiǎn)和收益的能力。信托公司的風(fēng)險(xiǎn)并不在于信托產(chǎn)品本身的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，也不在于是否進(jìn)行了公開的宣傳，不在于信托合同是否超過了200份，其根本在于信托公司集信托財(cái)產(chǎn)的管理人和托管人于一身，經(jīng)營過程中存在著兩種違法的可能：一是挪用委托人的財(cái)產(chǎn)，另一種是通過合同進(jìn)行欺詐。
監(jiān)管部門更應(yīng)該做的是制定信托公司信息披露的規(guī)范，通過引入第三方托管等制度從根本上杜絕信托公司挪用委托人的財(cái)產(chǎn)，并對(duì)利用信托合同進(jìn)行欺詐的信托公司進(jìn)行嚴(yán)厲的處罰，直至將其逐出市場(chǎng)。他同時(shí)指出：目前信托監(jiān)管最大的誤區(qū)就在于監(jiān)管部門總認(rèn)為居民投資者沒有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力，對(duì)信托公司做出的種種監(jiān)管限制主觀上為了防范金融風(fēng)險(xiǎn)，但結(jié)果變成了由監(jiān)管部門代替投資者對(duì)風(fēng)險(xiǎn)下結(jié)論，最終誤導(dǎo)了投資者。這才是信托產(chǎn)品最大的風(fēng)險(xiǎn)！
最近，業(yè)內(nèi)普遍流傳信托公司將實(shí)行分級(jí)管理，或許監(jiān)管部門用心良苦，希望能通過信托公司的分級(jí)管理避免少數(shù)信托公司的問題波及全行業(yè)。但問題是——
分級(jí)管理能解決根本問題嗎？
如果分級(jí)管理實(shí)施，又是由誰來認(rèn)定，用什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來對(duì)信托公司分級(jí)？
這些標(biāo)準(zhǔn)科學(xué)嗎？
公平嗎？
還是讓我們從基金的發(fā)展中獲得些啟示吧：證監(jiān)會(huì)從未對(duì)基金實(shí)行任何分級(jí)管理，可在投資人的心中，對(duì)基金公司是否有分級(jí)？看看基金發(fā)行的規(guī)模和認(rèn)購、贖回的紀(jì)錄，一切了然如心。無論監(jiān)管制度如何變化，對(duì)于信托公司來說，最重要的是給與他們一個(gè)合理的生存空間和公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境，因?yàn)?，信托公司具有生存的?quán)利！
（作者單位：伊斯蘭信托投資銀行總部 郵箱shweiyong@vip.sina.com）
(xintuo摘自中國信托研究)